参与聚众斗殴（重伤）从轻判处有期徒刑十个月（宣判当日羁押期限届满当日释放）
参与聚众斗殴（重伤）从轻判处有期徒刑十个月（宣判当日羁押期限届满当日释放） 涉嫌罪名:聚众斗殴罪收案时间:2011年2月承办律师:邹广杰一审法院:沈阳市铁西区人民法院 【辩护思路】-------------------------------------------------------邹广杰律师律师接手此案后，经过多次会见被告人及查阅案件卷宗后，考虑到本案被告人王某某涉嫌聚众斗殴罪。决定从取得被害人谅解着手，争取一审从轻处罚。经过邹广杰律师律师积极努力多次协调，被告人王某某家属与被害人达成了和解协议，取得了被害人及家属的谅解。为争取从轻处罚奠定了基础。【起诉书指控】------------------------------------------------------- 2010年10月某日零时许，被告人曹某、孙某某伙同张某及孙某某携带镐棒、刀等工具，因被告人曹某表妹王某被黄某某女朋友王某打一事，在沈阳市铁西区某饭店门前，与被告人赵某某、张某某、王某某（本案委托人）、王某某、郭某某、张某某、范某某伙同黄某某及黄某某朋友发生斗殴。在双方斗殴过程中，被告人张某某用刀将被告人曹某某扎伤。经法院鉴定被告人某某三处重伤，三处轻伤，一处轻微伤。【刑法量刑标准】 ------------------------------------------------------- 《刑法》 第二百九十二条：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。【辩护效果及判决结果】 ------------------------------------------------------- 被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月。宣判当日十个月羁押期限届满，被告人王某某当日被从看守所释放回家。【律师辩护意见节选】-------------------------------------------------------王 某 某 聚 众 斗 殴 案 辩 护 词 尊敬的审判长、审判员：依据《中华人民共和国刑事诉讼法》和《中华人民共和国律师法》的有关规定，辩护人接受本案被告人王某某近亲属的委托，并征得王某某本人的同意，受辽宁威旺律师事务所的指派，做其初审辩护人，依法出席本庭，参与本案的诉讼活动。庭前，辩护人依法查阅了本案的证据材料，刚才又参加了法庭调查，听取了公诉人发表的公诉意见，现对案情有了全面的了解。现为履行辩护人职责，维护被告人王某某的合法权益，并通过今天法庭调查中的举证、质证的情况，辩护人对于本案事实与证据有了更明晰的认识；为协助法庭厘清事实，准确适用法律，在综合全案的基础上发表如下辩护意见： 事实及定罪部分的辩护意见 被告人王某某不是“积极参加者”其不构成聚众斗殴罪。 根据我国刑法第二百九十二条的规定，聚众斗殴罪只处罚首要分子和其他积极参加，对于一般参加者，不认为构成本罪。就本案，辩护人认为，被告人王某某的行为不构成聚众斗殴罪。1、关于被告人王某某是否是聚众斗殴积极参加者的认定。 “积极参加者”是指明知是聚众斗殴活动而积极主动参与的人或者在斗殴中造成严重后果的人。刑法并未对聚众犯罪的积极参加者作出界定，这导致司法实践中对积极参加者的认定难以统一，经常出现分歧。辩护人认为，应该遵从主客观相统一原则来认定，同时参考其在共同犯罪中的作用和地位，综合分析和考察，既强调行为人对参加聚众斗殴活动所具有的主动、热心的态度和所反映的行为人主观恶性，也考虑行为人的参与程度及行为后果。其中，“积极”是一个带有主观评价的语词，表现在主观上一般为参与聚众斗殴的意愿较强烈，系主动参加或积极响应，而非被动参与或被迫参与；表现在客观上一般为实施的斗殴行为社会危害程度较大，即打击力度较重，造成了一定危害后果，过失致人重伤、死亡，甚至故意造成他人重伤、死亡，而非如本案被告人王某某的行为在双方斗殴已经停止仅仅实施了踢对方倒地的人两脚情节轻微的斗殴行为。2、关于被告人王某某是聚众斗殴一般参加者的认定。一般参加者不构成聚众斗殴罪的主体，但对于如何认定“一般参加者”，司法实践中也易出现分歧。辩护人认为，对于“一般参加者”的认定也应当从行为人在聚众斗殴中的参与程度、主观恶性以及行为后果三个方面综合考虑。相对于“积极参加者”而言，“一般参加者”的参与程度比较低，主观上也没有前者“主动”和“热心”，客观上也未造成严重的后果。一般说来，对积极参加者中被认定为起辅助作用的；或因民事纠纷处理不当引起但没有造成他人伤害的；或因被煽动、欺骗、裹挟而参与斗殴，情节较轻的；碍于哥们义气到现场一般性助威者、凑热闹者、到场旁观者；受诱骗参与斗殴的未成年人，经教育确有悔改表现的，可以认定为一般参加者。就本案而言，在案发当天，被告人张某某正在过生日，被告人来歌厅参加聚会时在尚未从出租车上下来时，就被张某某、郭某某告知黄某某对象王某因与单位同事打仗，对方找人了怕王宇挨打，我们过去接她。在现场双方发生打斗后，其是最后因王某喊外边打起来了这才出去的。且因平时都是老乡及要好的朋友，出于哥们义气和死要面子，才跟着众人来到现场，同时出于气愤踹了对方倒地的一人两脚，但这并不是被告人所愿意的。以上不难看出，实际上有无被告人王某某的参与，这场殴打都是不可避免的更何况当时双方的斗殴行为已经停止。我们再继续探讨被告人王某某在本案的表现，被告人王某某参与斗殴并用踹了对方倒地的人两脚不可否认，但纵观全案，被告人王某某的行为，只能属于一般参与，绝不是积极参与，更谈不到在聚众斗殴中起重要作用。从被告王某某参与本案的全过程看，也足以说明这一点。1、被告人王某某到案发地，不是有预谋的去斗殴；2、被告人王某某不是本案事端的挑起者；3、当意识到要斗殴时，被告人王某某没有去纠集任何人；4、参与斗殴是现场赶上而已，与被纠集而来性质不同；5、在双方斗殴时不是跑在最前而是在王某喊打起来的情况最后才参与了已经停止的斗殴行为；6、踹倒地的人两脚也是不情愿而为之，（庭审中辩护人就此向被告人王某某发时，为什么用上去踹两脚，他回答：我都跟着来了，不打两下不够哥们意思）8、被害人的重伤结果与被告人王某某的行为，没有刑法上的因果关系。 以上叙述的被告人王某某参与全案过程，不难看出，被告人王某某纯属一般参与，在斗殴中的作用极小，在情节上显著轻微。在审判实践中，对聚众斗殴的一般参与者，不以聚众斗殴罪论处。我国刑法第十三条明确规定“....对情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”即被告人王某某不构成聚众斗殴罪。 量刑部分的辩护意见 关于被告人王某某涉嫌聚众斗殴罪的量刑，辩护人总的意见是被告人王某某具有法定的减轻及酌定的从轻处罚情节，应当减轻或者从轻处罚，辩护人建议判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。 一、被告人王某某在本案中其所处的地位和作用属于从犯。通过庭审中查明的案件事实，在此次殴斗中王某某仅仅是跟随众人去了事发现场，在双方斗殴行为已经结束时仅是对其中一名受害人踹了两脚，实施了轻微的殴打行为，并没有给被害人造成严重后果，未实施任何其他行为。被告人王某某事前也并未参与预谋、策划，在犯罪行为实施过程中也没有组织、策划和指挥，在共同犯罪中的的地位是次要的，参与犯罪的情节轻微，所起作用也是轻微的，应以从犯予以认定，予以从轻或减轻处罚。从本案证据情况分析，在实施犯罪行为的犯意提起、作案准备、具体导致受害人重伤的直接因果关系方面，被告人王某某均未实际实施，被告人王某某是出于义气、感情，不懂法的情况下被动参与，在实施犯罪行为中起间接、辅助作用，在共同犯罪中属于从犯，依据《刑法》第二十七条：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚”之规定，认定其从犯地位，对其从轻或减轻处罚或免除处罚。 二、被告人王某某具有良好的认罪态度和悔罪表现。被告人王某某归案后，始终抱着悔改服罪的正确态度，如实向侦查机关供述了整个犯罪事实，对于自己的犯罪行为供认不讳，具有良好的认罪态度和悔罪表现，其庭前和庭审中的供述前后连贯、互相印证，使得案件的查处和审理始终处在一个主动的环境中，庭审中被告人在供述犯罪事实的时候，是在认识到自己罪行的社会危害性，以及有很大的悔罪心理的情况下自觉供述的，这充分体现了被告人认罪服法和真诚悔罪的态度。根据最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人自愿认罪”的若干意见》第九条：“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。”的规定，请法庭酌情予以从轻处罚。三、被告人王某某犯罪在涉嫌此次犯罪之前社会表现良好，无前科劣迹，此次涉嫌犯罪是初犯、偶犯。被告人王某某这次实施犯罪的行为，完全出于一时的糊涂，具有很大的偶然性，系初犯、偶犯。在此之前，被告人王某某一贯遵纪守法，社会表现良好，没有违法乱纪的行为，无前科劣迹。且被告人王某某是承担家庭赡养、抚养义务的主要劳动者，同时，从本案全部卷宗材料以及今天被告人王某某在法庭上的表现，不难看出被告人王某某归案后，从侦查、起诉到审判，主动坦白交代自己的犯罪事实，认罪态度较好，并诚心接受法律的制裁，确有悔改表现。我国刑法的目的是改造和挽救相结合，而非一味强调惩罚。为此，请求法庭给被告人王某某一个改过自新的机会，对其从轻处罚。四、被告人王某某其主观恶性不深，社会危害性不大，且在实施犯罪过程中情节轻微。从国家对聚众斗殴罪立法目的来看，设立该罪名主要是为了打击那些类似黑社会组织为了报复他人、称霸一方，或者争夺势力范围等公然藐视社会公德和国家法纪的严重的犯罪行为，恳请合议庭充分注意本案起因与冲突的责任，充分考虑被告人参与犯罪的主观恶意不深，在量刑时对其从宽处理，以体现出司法的公正性。五、庭审中王某某及其近亲属均明确表示愿意给予赔偿，以求得谅解，从化解矛盾。本案被告人虽然经济能力十分有限，但被告人表示愿意积极赔偿给被害人造成的伤害。这是十分难能可贵的。并且其家属也表示愿意尽一切努力，积极地帮助被告人对被害人家属进行赔偿。虽然因家庭贫困不可能全额赔偿，但王某某勇于承担责任的精神是值得肯定的，庭后王某某家属还会为最终达成民事赔偿调解协议而进行着积极的努力。但同时请考虑本案还有众多被告人，被害人仍可继续向他们索赔，根据被告人王某某家属尽力赔偿的实际表现，这表明王某某和他的家属对民事赔偿的态度是积极的，如果双方能够达成协议，应依据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围的规定》第四条“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑”的规定。请对王某某酌情从轻处罚。六、对被告人王某某量刑时应考虑其家庭因素。 被告人王某某在涉嫌本案之前的一段时间曾用其微薄的收入支撑着整个贫困的家庭。王某某的哥哥因定居外地而无力照顾家庭，被告人王某某曾是这个贫寒农村家庭的希望。但由于极其偶然的因素的影响，可能使这希望不再成为希望，可能使这个的家庭的前途变得渺茫。恳请合议庭能考虑到被告人王某某家庭的特殊状况，对被告人王某某予以从轻处罚，以挽救一个在风雨中飘摇的苦难家庭。七、对于被告人王某某适用缓刑确实不致再危害社会。刑法的谦抑原则是本案可以适用缓刑的指导思想刑罚的功能是惩罚与预防相结合，对于犯罪较轻的，应当本着“惩前毖后，治病救人”的方针，从轻或者减轻，甚至免除处罚。被告人宋某在看守所的日子里，对于自己的犯罪行为有了深刻的认识和深深的忏悔，辩护人认为，这八个多月的羁押时间对于被告人的特殊预防功能已经达到，对被告人王某某适用缓刑确实不致再危害社会。综上所述，被告人王某某是一名主观恶性较小、社会阅历较浅的青年人，只是由于偶然原因而消极参与了对本案，被害人的重伤并非其所造成，归案后能真诚悔罪。我国刑法对犯罪分子不仅仅是惩罚和威慑，而且要对犯罪分子教育、改造，惩罚与教育相结合是我国一项重要的刑事处罚原则。我国刑罚的目的在于预防犯罪，减少犯罪，消灭犯罪，因此，恳请法院能充分考虑被告人王某某的从轻处罚情节，采纳辩护人的意见，给予从轻处罚。尊敬的审判长、审判员，辩护人的上述辩护意见希望法庭能加以重视和采纳，谢谢！ 辩护人：辽宁威旺律师事务所 律师：邹广杰 二0一一年七月 日【律师声明】 ------------------------------------------------------- 本文章允许转载，但转载的同时，请务必注明文章的出处（沈阳刑事辩护律师网www.sylawyer2000.com）及作者,否则将追究责任。浏览者通过本网站知悉当事人的有关情况，有为之保密的义务，否则本网律师将循法律途径追究有关人员的相关责任。
